代理词

仲裁员：

依法接受申诉人王素伟的委托出庭参加仲裁，通过调查和听取庭审调查，本代理人认为，双方的劳动关系是存在的。现发表以下代理意见，请仲裁庭予以充分考虑并采纳。

一、申诉人与被申诉人是劳动合同关系，而非劳务承包合同关系。

1、固定的工作：申诉人的工作就是每天在被申诉人规定的时间内上班清运生活垃圾，非生活垃圾清运按加班对待，25年如一日。

2、相对固定的上班时间：清运时间为每天晚六时至早八时。

3、固定的工资：无论生活垃圾的多或者少，每月的工资额都 是固定的，除非经过审批程序才会增加。

4、双方的相关协议和资料这些书证都证明是月工资，而非清运承包费。

5、双方是管理与被管理的不平等关系，而非平等的民事主体关系。从协议的内容和实际行为看，申诉人是服从于、受制于被申诉人的。比如：垃圾必须倒在指定地点、有事必须请假、扣款扣工资、压两个月的工资延迟发放、提供住宿等等 。

6、刚开始申诉人的工资都是同其他员工一样造表发放，后因其工资过高、别人有意见，才让申诉人开票发放，开票的工资额仍为原月工资。申诉人的工资表就在被申诉人单位内保存，学校未举证应承担不利的后果。

7、80年代，申诉人是用学校的平车拉垃圾，几年下来，劳动强度越来越大，为了减轻自己的劳动强度，在不增加工资的情况下，王素伟自费买了一辆小四轮拖拉机，取代了学校的小平车。虽然后来月工资逐步增加，但都没有改变工资的性质。双方也没有新的协议，而是原协议继续履行。

8、原用工协议一直延续到2008年8月底，期间双方的用工协议实际变成了不定期的用工合同。

二、申诉人的工作任务是清运生活垃圾，双方建立的是劳动关系。由于被申诉人购买了新垃圾清运车，申诉人的清运工作需改变，被申诉人就按排申诉人开垃圾清运车，庭审中被申诉人也认可这一点。只是申诉人从各方面考虑，拒绝了学校的安排，才导致学校解除劳动合同，叫申诉人另谋职业。这也证明双方是劳动关系。依照《劳动合同法实施条例》第22条的规定，被申诉人也应依法支付补偿金。

三、本案的报酬是工资，而不是承包费。

1、协议体现的是月工资，而不是被申诉人的代理人所狡辩的承包费。协议等资料都是书证，一直履行了25年。

2、申诉人关心的是多少钱，只要给钱学校叫做啥都行，是叫月工资，还是叫运费，并不重要。况且是学校在履行原协议的情况下叫申诉人开票的，学校现在所说的承包费从何谈起？

四、双方的用工协议是真实意思表示，并不违反法律和法规的规定，合法有效。双方的协议把申诉人已变成无固定期限的劳动合同。

五、由于双方不定期的无固定期限的劳动关系的存在，被申诉人应依法为申诉人办理各类社会基本保险。

六、被申诉人应依法支付申诉人经济补金和赔偿金。

1、申诉人在解除合同前的月平均工资是3700元；

2、申诉人从1984年开始为被申诉人做清运工，到目前已做了25年，补偿金应为3700X25=92500元；

3、被申诉人未依法提前一个月通知申诉人解除合同，应补偿一个月的工资3700元

4、被申诉人未支付经济补偿金，依法应支付50％的赔偿金。即（92500+3700）X50％＝48100元。

综上所述，被申诉人与申诉人是管理与被管理的劳动关系，月工资从1984年的150元开始造表发放，逐步增资到2008年的3700元开票领取，双方已建立起了不定期的、没有固定期限的劳动关系，被申诉人因购买垃圾清运车而同申诉人解除劳动关系，依照《劳动法》、《劳动合同法》和《实施条例》等规定，请求仲裁庭依法支持申诉人的全部申诉请求。

谢谢仲裁员！

代理人     贾海龙

二00八年十二月五日